潘律师：

我司以传真的方式向甲厂发出订购单，内容如下：“订购60吨化工原料，车票一级，价格200元/吨，交货期5月25日前，付款提货。若贵厂同意请于三日内回复。”传真发出一天后，我司即收到甲厂传真回复：“同意贵厂订购单内容，但由于生产原因，交货期只能在5月30日前。请贵司理解。贵司如无异议提出，则视为接受。”我司研究后认为，5月30日的交货期太晚不能接受，但由于工作繁忙我司没有回复印甲厂。5月29日甲厂突然通知我司付款提货，遭到我司拒绝。甲厂称，他们的传真中已经写得很明白，我司若不提出异议，就视为默认接受了该厂提出的交货期，我司应该履行付款提货的义务，否则便构成违约。请问，甲厂的说法有道理吗？

老汪

老汪：

我们先来弄清楚法律上合同订立的程序，你提出的这个问题就很容易解决了。合同是双方或多方的民事法律行为，合同各方的意思表示一致合同才能成立。合同的订立就是合同当事人进行协商，使各方的意思表示趋于一致的过程。合同的成立是合同法律关系确立的前提，也是衡量合同是否有效以及确定合同责任的前提。一项合同只有成立以后才谈得上合同效力及合同责任。在当事人协商订立合同的过程中，一般要先有一方作出意思表示，他方予以附和。前者为要约，后者为承诺。合同的订立程序从法律上可以分为要约和承诺两个阶段。要约是订立合同的当事人一方向另一方发出的缔结合同的提议，发出要约的一方当事人为要约人，另一方当事人为受要约人。承诺是受要约人向要约人作出的对要约完全同意要约的内容。只有受要约人表示全部接受要约人提出的条件，合同才能成立。如果受要约人对要约的内容加以变更后表示同意，这种同只能作为新的发约，是对原要约的拒绝。在这种情况下，原来的要约人就变成了受要约人。新的受要约人对反要约表示同意，合同即告成立。否则合同不能成立。当事人订立合同经常是经过讨价还价、要约与反要约的多次反复才使合同最终成立。

老汪提出的上述案例中，甲厂虽然接但对贵司所要求的交货期作了变更，推迟到5月29日。根据经济合同法的规定，交货期为合同主要条款。甲厂对贵司要约的主要条款作了修改，实际上并没有接受贵司的要约；甲厂的回复不是对贵司要约的承诺，而是向贵司提出了一个新的要约。对于这个新要约，贵司没有表示接受，合同当然就没有成立。至于甲厂在传真中所说的“贵司如无异议提出，则视为接受”，这仅仅是甲厂一厢情愿作出的单方意思表示，并不能以此来约束贵司，对贵司是无效的。所以甲厂片面地理解了要约和承诺的概念，要求贵司履行并没有成立的合同是错误的。

潘 翔 律师